在建设工程施工合同纠纷案件中，项目是否属于依法必须招标范围，直接决定施工合同效力、结算依据，也是工程诉讼中最核心的争议焦点之一。随着 2026 年《建工司法解释（二）》正式实施，部分裁判规则出现重要更新。本文结合现行法律、司法解释及最高院裁判观点，区分非必须招标项目与必须招标项目，厘清合同效力、阴阳合同结算、违规招标的法律后果。
01
非必须招标项目：发包自主，但自愿招标即受招投标法约束
1. 界定标准
不属于强制招标范围的工程项目，大多为民营自有资金、不涉及公共利益与公众安全的项目。
核心规则：非必须招标项目，发包人享有发包方式选择权，可以直接发包签约，也可以自愿组织招标，法律不作强制要求。
2. 不组织招标：施工合同合法有效
非必须招标项目未经招投标程序直接签订施工合同，不存在 “应招未招” 的无效事由，合同效力不受《招标投标法》强制约束。
裁判要点：项目资金中即使含有少量政府补助资金，只要项目不属于法定必须招标范围，一般不否定合同效力。
补充提示：施工合同备案早已取消，备案仅属于行政管理手续，备案与否不决定合同效力。当项目没有走招标程序时，备案合同与实际履行合同不一致，法院以双方真实履行的合同作为结算依据。
3. 自愿选择招标：一旦启动招标，就要严守招投标法律（《建工解释一》第 23 条）
很多企业存在误区：项目本来不用招标，就算走招标流程，后续可以随意修改价款、工期。司法裁判不支持该观点。
一般情形：非必招项目自愿招标，中标后双方另行签订协议，若工程范围、工期、质量、价款等实质性内容背离中标合同，一方主张以中标合同作为结算依据的，人民法院予以支持。
变相让利同样无效：中标合同之外，以高价购房、无偿配套、让利、捐赠财物等方式压低工程款，属于变相背离中标实质性内容，相关约定可被认定无效。
唯一法定例外：招投标时无法预见的客观重大变化，双方另行订立合同的，新协议可以作为结算依据（并非双方协商就能随意变更价款）。
风险红线：自愿招标项目如果存在先定后招、明招暗定、串通投标等虚假招投标行为，中标合同无效（《建工解释二》第二条）。此时不再适用中标合同结算规则，法院将结合实际履行情况处理工程价款。
02
必须招标项目：法定强制，违规直接影响合同效力
1. 法定三大类别（发改委 16 号令 + 843 号文）
项目同时满足【项目属性】+【规模标准】，才属于依法必须招标工程：
1.1 国有资金投资或国家融资项目：预算资金 200 万元以上，且占项目总投资额 10% 以上；或者使用国企、事业单位资金且该资金处于控股、主导地位。
1.2 涉外资金项目：国际组织、外国政府贷款或援助资金项目。
1.3 大型基础设施公用事业项目：能源、交通、通信、水利、城市轨道交通等关系公共利益、公众安全的基建项目（范围严格限定，不得随意扩大）。
2. 强制招标规模门槛（满足其一即应招标）
施工单项合同估算价 ≥400 万元
重要设备、材料货物采购单项 ≥200 万元
勘察、设计、监理服务单项 ≥100 万元
实务提醒：禁止化整为零、拆分标段规避招标；同一项目可合并采购，合并金额达标则应当招标。总承包项目中任一单项采购达到标准，该单项采购需要招标。
3. 合同效力核心规则（《建工解释一》第一条；2026《建工解释二》第一条重大更新）
3.1原则：依法必须招标项目，未招标、中标无效（串标、围标、先定后招），施工合同无效。该条款属于效力性强制性规定。
3.2新规重点（2026《建工司法解释二》第一条）：签约当时属于必须招标项目、未招标订立合同；但起诉时该项目已经不再属于必须招标范围，法院不得仅以未招标为由认定合同无效。
最高院裁判逻辑：兼顾合同稳定性，避免单纯因政策调整，否定多年前签订的施工合同效力。
先定后招 / 明招暗定：中标前，发包人与承包人就价款、工期、工程范围等实质性内容谈判、锁定承包人，再补办招标，依据《建工解释二》第二条，中标合同无效。意向书、会议纪要、框架协议都可能被认定为标前实质性谈判证据。
03
阴阳合同（黑白合同）裁判要点汇总
《建工解释一》第二条、第二十二条：
中标项目，工程范围、建设工期、工程质量、工程价款属于实质性条款；仅细节微调不属于背离。
合同和招标文件、投标文件、中标通知书内容不一致时，当事人有权请求以招标文件、投标文件、中标通知书作为结算依据。
区分场景：
必须招标项目：阴阳合同，以中标合同 / 招投标文件结算；
非必须招标项目没有招标：以实际履行合同结算；
非必须招标项目自愿走招标：同样适用中标合同优先，仅客观不可预见重大变化可例外。
04
实务核心总结（收藏速记）
先定性：第一步判断项目是否属于依法必须招标项目，依据签约当时适用的范围与规模标准；同时关注 2026 建工解释二政策变动规则。
非必须招标项目：不招标，合同有效；一旦自愿启动招标，招投标法约束双方，不能随意变更实质性条款。
必须招标项目：达标必须招标；应招未招、串标、明招暗定，合同原则无效。2026 新规：签约时属必招、诉讼时不再属于必招，不再仅因未招标认定无效。
实质性内容≠全部条款：仅价款、工期、质量、工程范围为核心实质性内容；细微商务条款调整一般不构成阴阳合同。
备案无法律效力：无论哪一类工程，合同备案仅行政手续，不决定合同效力与结算依据。
结语
招投标程序直接决定施工合同效力、结算价款与违约责任，是工程风控第一道关口。2026 年《建工司法解释（二）》实施后，针对 “先定后招”“项目招标范围政策变动” 两类高频争议，裁判规则进一步明确。
发包人、承包人在项目前期，务必先行核查项目是否属于法定必须招标范围，规范招标流程，杜绝明招暗定、拆分项目规避招标、私下签订背离中标实质性内容的协议，防范巨额工程款纠纷风险。
《中国招标》期刊文件
中招课堂〔2026〕5号
关于举办“联合监督与集中治理”形势下国企招标采购合规风险管控及人工智能应用专题培训班
各相关单位：
为深入贯彻落实党的二十大和二十届历次全会精神，推动国家有关招标投标政策文件落地落实，帮助各有关单位准确理解政策要义，掌握招标投标领域合规整治要求，提升国企招标采购智能应用水平，聚焦工程建设、大宗原材料供应、集中采购、战略采购、内部供应以及合格供应商库的建立与使用等供应链重点业务环节，扎实开展问题隐患排查，层层压实整改责任，精准推进整改落实，提升专业人员履职能力，健全长效管理机制，持续促进企业管理提质增效。
《中国招标》期刊以“联合监督”＋“集中治理”为导向，以“人工智能＋招标采购”为核心抓手，围绕“规范招投标行为、防范合规风险、提升实操效能与管控能力”主题，特邀行业权威专家、具备央国企采购与供应链管理丰富实战经验的专业人士，精心策划打造了针对性强、系统全面、真招实战的课程方案。培训内容紧密贴合各类央国企业务实际，以管、办、监、责四大维度为核心框架，兼顾管理、实操与监督等不同职能需求，旨在为新形势下从业人员破解工作难题、提升专业素养提供精准指导，为企业高质量发展筑牢合规基础、注入强劲动能。
鉴于本次培训对落实专项治理要求、完成巡视整改任务、提升采购招标管理水平的重要意义，请各单位高度重视，认真组织相关业务骨干、管理人员及审计纪检监察人员积极报名参加。
培训安排
一、培训内容
（一）管——“合规管控”国企采购法律框架与制度体制
1.《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国政府采购法》及其实施条例、配套政策，重点解析
2.国务院办公厅《关于创新完善体制机制推动招标投标市场规范健康发展的意见》（国办发〔2024〕21号）
3.《关于规范中央企业采购管理工作的指导意见》（国资发改革规〔2024〕53号）
4.《评标专家和评标专家库管理办法》（国家发展和改革委员会令2024年第26号）
5.《招标投标领域公平竞争审查规则》（国家发展改革委等八部门令第 16 号）
6.《国家发展改革委等部门关于印发〈招标人主体责任履行指引〉的通知》（发改法规〔2025〕1358号）
7.关于印发《市场准入负面清单（2025年版）》的通知（发改体改规〔2025〕466号）
8.《国家发展改革委等部门关于加快招标投标领域人工智能推广应用的实施意见》（发改法规〔2026〕195号）
（二）办——“规范程序”国企采购标准路程与操作实务
1.招标项目全流程实务
（1）招标前期筹备（立项合规、需求编制、文件拟定）
（2）资格条件设定与“量体裁衣”风险规避
（3）招标文件编制要点（技术/商务条款、评分办法设计）
（4）招标实施环节管控（公告发布、开评标组织、异议与投诉处理）
（5）合同编制、签订、履约过程中的变更、索赔与验收环节的风险防控
（6）工程建设、企业采购场景合规管控难点与风险规避方法
2.采购组织形式与非招标采购方式实操要点
（1）基于项目复杂度、紧急度、独家制定的科学选择方法
（2）询比、竞价、谈判、直接采购等非招标方式操作要点
（3）组织形式（框架协议、战略、电商等）应用建议
（4）生产运营类、大宗原材料及零星采购实施建议
（5）集中采购组织实施即“统谈统签”“统谈分签”“供应商入围”等模式要点解析
（6）供应商寻源、入库、选商定价、绩效评价与结果应用
（三）监——“三道防线”人机共防+联合监督机制
1.《国有企业采购业务监督指南》解读
（1）采购业务监督体系与组织架构
（2）国企采购业务监督的主要内容
（3）采购业务监督的工作流程与要求
（4）国企采购的主要风险点与监督要点
（5）国企建立联合招标采购监督工作机制先进做法分享
2.迎检方案的编制、整改方案的制定与常态化监督机制的建立
3.对照审计巡视巡察标准建立重点领域、关键环节的自查标准清单，整改流程与注意事项
4.专项审计与检查实操（定位与目标、重点内容、实施方法、常见问题、工作要求等）
5.工程建设、招标投标及采购领域巡视巡察、审计检查、专项治理的典型案例分析
（四）责——“责任落实”有效整改+违规追责与廉洁从业
1.各专项治理、检查巡察的整改重点与防控措施
2.参照1358号文，进一步完善国企责任落实与追责机制
3.刑法、民法典中关于国有企业从业人员、管理人员违法处置的相关规定
4.《违规经营追责》《廉洁从业规定》解读及警示案例分享。
二、培训对象
央国企从事招标采购、物资储备、供应链管理与执行、内控风险、工程建设、纪检监察、财务审计、法务等工作的部门及工作人员；招投标行业监管部门、招标代理机构等从业人员。
三、收费标准
（一）线下费用：3600元/人（含培训、资料、场地、午餐、专家费等），食宿统一安排，费用自理（具体标准以报到通知为准）。
（二）线上费用：28000元一个学习账号，单位同步现场投屏播放，集中观看，可回放有效期3个月。
四、培训安排
时间：2026年9月15日—20日（15日报到） 地点：青岛
时间：2026年10月20日—25日（20日报到）地点：武汉
时间：2026年10月27日—31日（27日报到）地点：扬州
时间：2026年11月17日—22日（17日报到）地点：杭州
时间：2026年11月25日—30日（25日报到）地点：昆明
时间：2026年12月16日—21日（16日报到）地点：成都
时间:2026年12月23日—28日(23日报到)地点:乌鲁木齐
五、结业证书
培训结束后统一颁发《中国招标》期刊“国企采购专职从业人员培训证书”电子版，该证书统一编号建档备查。学员须提交本人电子版2寸蓝底高清照片 （JPG 格式413*626 像素）。
联系人：丁老师13622108411（同微信）
来源:中采院